近日，人民日?qǐng)?bào)社通過網(wǎng)絡(luò)票選評(píng)選出“2017年度十大網(wǎng)絡(luò)流行語”，其中有“貧窮限制了我的想象力”“你的良心不會(huì)痛嗎”“驚不驚喜意不意外”“請(qǐng)開始你的表演”“尬聊”“還有這種操作”“皮皮蝦我們走”……一個(gè)有趣的問題隨之產(chǎn)生，這些網(wǎng)絡(luò)流行語，可以注冊(cè)為商標(biāo)嗎？筆者按照《商標(biāo)法》的原理，對(duì)這一問題分析如下。
不具有心理提示性的流行語不能注冊(cè)為商標(biāo)
商標(biāo)的顯著性，是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時(shí)，能夠讓消費(fèi)者感覺到它與商品或服務(wù)的特定來源有關(guān)。商標(biāo)的本質(zhì)是防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，同時(shí)標(biāo)明商品來源，消費(fèi)者在心理上不能把商業(yè)標(biāo)識(shí)識(shí)別為商標(biāo)時(shí)，自然就不符合商標(biāo)注冊(cè)的顯著性條件。例如，某冰箱制造商在其商品上申請(qǐng)注冊(cè)凝晶技術(shù)商標(biāo)，無法讓人意識(shí)到其為商標(biāo)，因而缺乏顯著性。如果明白了上述原理，就不難理解為什么有的流行語并不適合注冊(cè)為商標(biāo)了。例如，將“驚不驚喜意不意外”注冊(cè)在超市服務(wù)上，就難以認(rèn)為其具有足夠的顯著性，因?yàn)槿菀妆幌�費(fèi)者看成是超市的促銷廣告；又如，將“請(qǐng)開始你的表演”注冊(cè)在演藝類服務(wù)（如卡拉OK）上，同樣不具有足夠的顯著性，因?yàn)楹苋菀妆幌�費(fèi)者看成是口號(hào)式的宣傳語。當(dāng)然，如果企業(yè)在此類流行語注冊(cè)前進(jìn)行了大量營銷努力，使得相關(guān)公眾認(rèn)可流行語與相應(yīng)企業(yè)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，那么企業(yè)就可以根據(jù)第二含義而得以注冊(cè)相關(guān)商標(biāo)。
通用性較強(qiáng)的流行語不能注冊(cè)為商標(biāo)
商標(biāo)的“便于識(shí)別”包含三層含義：第一，消費(fèi)者要在購買商品前能夠看到商標(biāo)；第二，消費(fèi)者看到商品上的某種標(biāo)識(shí)，能夠意識(shí)到這是表明商品來源的商標(biāo)；第三，意識(shí)到這是商標(biāo)后，還能進(jìn)一步與同類商品的其他商標(biāo)進(jìn)行區(qū)分。因此，一個(gè)流行語要獲得商標(biāo)注冊(cè)，不但要滿足前面兩個(gè)條件（具有心理提示性），還要滿足第三個(gè)條件（來源識(shí)別性）。對(duì)此，我國《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）其他缺乏顯著特征的。”其中，前兩類正是對(duì)商標(biāo)“來源識(shí)別性”的具體要求。
例如，商品的通用名稱，即某類產(chǎn)品或者服務(wù)的名稱，包括行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的規(guī)范名稱和商業(yè)實(shí)踐中約定俗稱的別稱、簡稱、俗稱、雅稱等，一般屬于同業(yè)競(jìng)爭者共有。通用名稱屬于共用名稱，僅能標(biāo)示商品或者服務(wù)的種類，而無法起到類似商標(biāo)那樣指示商品或者服務(wù)來源地的功能，所以法律禁止將通用名稱以商標(biāo)注冊(cè)的形式專有化
比如，如果將流行語“皮皮蝦我們走”注冊(cè)在魚蝦類的生鮮產(chǎn)品上，一方面不具有辨識(shí)力和提示性，容易被消費(fèi)者誤認(rèn)為是廣告語；另一方面也因?yàn)橥ㄓ妹�稱（皮皮蝦）在商標(biāo)組成中占了主要位置而使得該商標(biāo)缺乏來源指示性，因此不宜在相關(guān)商品類別上注冊(cè)為商標(biāo)。但是，在經(jīng)營者長期營銷使用下，如果相應(yīng)標(biāo)識(shí)獲得了足夠的顯著性——建立了與自身商品的唯一聯(lián)系，同樣可以因?yàn)榈诙�含義而獲得商標(biāo)注冊(cè)的機(jī)會(huì)。
對(duì)于網(wǎng)絡(luò)流行語不宜輕易判定為“不良影響”
對(duì)于網(wǎng)絡(luò)流行語而言，在商標(biāo)注冊(cè)中，經(jīng)常不被準(zhǔn)許的重要原因之一就是有“不良影響”，“不良影響”規(guī)定于《商標(biāo)法》第十條第（八）項(xiàng)中，即“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志，不得作為商標(biāo)使用。眾所周知，每個(gè)詞語的含義都會(huì)隨著社會(huì)的發(fā)展而變化，一個(gè)褒義詞，很可能會(huì)隨著時(shí)代變遷變?yōu)橐粋�(gè)貶義詞。同樣，一個(gè)貶義詞，也可能隨著人們的語言習(xí)慣而變成中性詞或者褒義詞。因此，對(duì)于商標(biāo)尤其是網(wǎng)絡(luò)流行詞語的判斷，應(yīng)當(dāng)腳踏實(shí)地、緊跟時(shí)代，關(guān)注消費(fèi)者和公眾的感受，這樣才能正確地判斷一件注冊(cè)商標(biāo)究竟有沒有“不良影響”。例如，白富美和高富帥作為商標(biāo)有“不良影響”嗎？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，這二者均為網(wǎng)絡(luò)流行語，帶有諷刺、嘲弄的色彩，用在背包、果汁等商品上可能會(huì)有“不良影響”。筆者認(rèn)為，這種判斷沒有考慮到時(shí)代背景。事實(shí)上，“白富美”和“高富帥”不僅僅是具有代表性的網(wǎng)絡(luò)流行語，而且發(fā)展至今，不但不是貶義詞，反而成為很多人內(nèi)心羨慕的對(duì)象，因此難以看出有什么“不良影響”。與其相類似的“貧窮限制了我的想象力”“你的良心不會(huì)痛嗎”“還有這種操作”“尬聊”，盡管帶有諷刺、嘲弄的色彩，但其實(shí)更代表一種網(wǎng)絡(luò)流行文化，在沒有充分依據(jù)的前提下，不宜一概判定為有“不良影響”。新聞來源：中國工商報(bào)